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企业进行ob体育官方 远离合同纠纷。

  近年来,“ob体育官方 ”凭借其扩张快、低成本、低风险、高效率的优点在我国获得了很大发展,现在已涉及零售、餐饮、服装服饰等众多行业和领域。然而,我国“ob体育官方 ”在快速发展的同时,ob体育官方 合同纠纷作为一种新的案件类型在商事案件中所占的比例也在逐年上升。ob体育官方 作为一种新的经营模式,其法律关系较为复杂,是一种一揽子解决方案,其中包括特许者提??供的知识产权,如商标、商号、诀窍、训练和技术支持,特许者对被特许者的相对控制权等,而且还由商务部专门为此制订的《ob体育官方 管理办法》进行规制,这些都与以往传统的经营行为有着显著的区别。正由于此,最高人民法院在2008年4月1日起正式实施的《民事案件案由规定》中,将涉及ob体育官方 这一新型的商事行为的案件以ob体育官方 合同纠纷确定案由,并作为&l??dquo;与知识产权有关的纠纷”这一案由的三级案由。这一新案由的出台,虽然把“ob体育官方 ”行为与其他传统经营行为区分开来,但是如何从纷繁复杂的经营行为中识别出哪些属于“ob体育官方 行为”却成为各级法院亟待解决的问题。在本文中,笔者试图从对该合同特征的分析和对其他极易混淆的商业合同比较分析中希望能为读者提供一些帮助。
 
  一、ob体育官方 的法律特征
 
  根据商务部2005年2月1日施行的《ob体育官方 管理办法》,ob体育官方 是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业(以下称特许人),以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者(以下称被特许人)使用,被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营,并向特许人支付ob体育官方 费用的经营活动。[1]《ob体育官方 管理办法》是目前我国唯??一一部专门调整ob体育官方 法律关系的规范性文件。根据上述定义,我们可以知道ob体育官方 具有以下法律特征:
 
  (一)具备特许人资格是特许人得以与被特许人(也称加盟方)签订ob体育官方 合同的前提。因此特许人必须是适格的,即享受独立知识产权或有资格授权的企业。同时,ob体育官方 的双方当事?人是相互独立的法律主体,自负盈亏,自担风险,不存在隶属关??系。
 
  (?二)ob体育官方 的核心是特许权的授予。特许权是包括商标、商号、经营模式、服务标志、专利、商业秘密、经营诀窍等权利的知识产权性质的综合性使用权。[2]因此ob体育官方 权的内容是ob体育官方?? 合同的必备要素。
 
  (三)ob体育?官方 要求被特许人与特许人对外具有共同的外部特征。[3]也就是说ob体育官方 合同中必须要有为达到“统一经营模式&??rdquo;目的而设定的条款。如:被特许人与特许人在品牌、质量、商标以及经营理念上实现高度统一性,在组织制度、经营模式、企业形象方面整齐划一。
 
  (四)被特许人必须向特许人支付相应的ob体育官方 费用(也称加盟费)。加盟费是被特许人获取ob体育官??方 资格的对价,被特许人在交纳该费用后即可直接享受他人成功的经营??模式,因此,加盟金在法律性质上不同于预付款。
 
  因此,如果一份经营合同中包括了以上四项基本要素的,那么我?们就可以认定其为?“ob体育官方 合同”。
 
  二、ob体育官方 与其他类似经营行为的区别
 
  虽然ob体育官方 也被称为特许连锁或加盟连锁,但并非所有的特许连锁或加盟连锁都构成ob体育官方 。因此我们在辨别时,除了把握好上述四个法律特征外,更要注意它与其他相类似的经营行为的区别,?这里笔者着重指出几个极易混淆的经营行为。
 
  (一)与“直营连锁”的区别
 
  直营连锁是指连锁公司的店铺均由公司总部全资或控股开设,在总部的直接领导下统一经营。因此,直营连锁的连锁店属于总部所有,而非独立经营的。而ob体育官方 中,虽然被特许人的经营活动往往要受到特许人的直接支配,如在市场计划??、经营体系、质量标准、店址选择、经营范围、营业时间等方面。但ob体育官方 的双方当事人仍然是相互独立且可以自行承担法律责任的民事主体。因此,直营连锁不属于ob体育官方 的范畴。
 
  (二)与“特约经销&rdqu??o;,“特约代理”,“独家经销”的区别
 
  ob体育官方 是总部将商标、商号、专利、经营诀窍等的使用许可和经营指导等作为组合提供给加盟商的,并由此获得加盟商支付的使用费,是一揽子服务。与此相反,特约店、代理店、专卖店是基于合同,就附有某一制造商商标的特定商品进行持续性地买入、再卖出,或者受其委托代为经销该产品。在ob体育官方 中,必须要确保特细经营体系的统一性和产品、服务质量的一致性,即总部对加盟店的经营给予全面的指导、援助;在特约店、代理店??、专卖店中,也有制造商对其进行指导、援助的,但这只不过是制造商附随商品的批发销售的二次行为,该行为自身??通常不能请求支付使用费。[4]
 
  (三)与“OEM”贴牌生产的区别
 
  我们所讲的贴牌生产是定牌生产的俗称,其英文简称为“OEM”(Original Equipment Manufacture)。目前较为典型的OEM方式是:OEM的加工方(受委托人)受OEM需求方(委托人)的委托,为其加工生产产品并贴附OEM需求方的商标,获取加工费,而自己不享有该产品的销售权。因此,从法律??层面上讲,贴牌生产的性质属于加工承揽,贴牌生产中的委托人与受委托人之间是代为加工产品的关系,受委托人只负责加工生产而无权以任何形式擅自销售该产品。对外销售主体以及法律责任承担主体均为委托人,所以这类的纠纷应当以承揽合同纠纷来确定案由而非“ob体育官方 合同纠纷”。但是如果合同中约定,受委托人不仅可以加工生产贴附有委托人商标的产品,而且还可以在一定的区域范围内享受处置权,可以销售该产品,同时受委托人是产品售出后的法律责任承担主体,则受委托人的行为应属于商标使用行为,双方签订的协议应被定性为“商标使用许可协议”。
 
  (四)与“商标使用许可”的区别
 
  ob体育官方 行为中,特许权是包括商标、商号、经营模式、服务标志、专利、商业秘密、经营诀窍等权利的知识产权性质的综合性使用权,其包括但不限于商标使用许可的行为。依照我国《商标法》及其实施细则的规定,商标注册人许可他人使用其注册商标后,许可人与被许可人必须签订“商标使用许可合同”,其合同副本??必须报商标局备案。同时《ob体育官方 管理办法》中也规定,ob体育官方 合同必须在签订之日起15日内向国家商务主管部门备案。因此,在ob体育官方 实务操作过程中,双方要分别签订《商标使用许可合同》和《ob体育官方 合同》,但我们在判断案由上要从整体的法律关系性质?考虑,如果一个行为只涉及单纯的商标使用许可,那定“商标使用许可纠纷”无疑,但如果许可的是组合的经营资源,如商标,专利,经营模式等,那笔者认为应属于“ob体育官方 合同纠纷”。
 
  综上所述,在实际的经济活动中,加盟连锁的经营方式多??种多样,千变万化,人民法院不能光凭当事人签订了所谓的“加盟连锁合同”就简单地认为其为“ob体育官方 合同纠纷”,而需要从其内在法律特征入手,剔除与其相类似的经营行为,从而准确把握ob体育官方 行为的本质。

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